Backdating stock options legal

Backdating.

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Predatar um documento ou instrumento antes da data em que foi desenhado. A negociação de um instrumento não é afetada pelo fato de que ele está retroactivo.

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Os perigos das opções Backdating.

Você já desejou que você pudesse voltar as mãos do tempo? Alguns executivos têm, bem, pelo menos quando se trata de opções de ações.

A fim de bloquear um lucro no primeiro dia de uma concessão de opções, alguns executivos simplesmente retrocederam (definem a data para um tempo anterior à data de concessão atual) o preço de exercício das opções até uma data em que a ação foi negociada em um valor inferior nível. Isso geralmente pode resultar em lucros instantâneos! Neste artigo, exploraremos as opções de backdating e o que isso significa para as empresas e seus investidores.

Isso é realmente legal?

Embora possa parecer obscuro, as empresas públicas geralmente podem emitir e oferecer opções de opção de estoque de ações conforme entenderem, mas isso dependerá dos termos e condições de seu programa de outorga de opção de estoque.

No entanto, ao conceder opções, os detalhes da concessão devem ser divulgados, o que significa que uma empresa deve informar claramente a comunidade de investimentos da data em que a opção foi concedida eo preço de exercício. Os fatos não podem ser claros ou confusos. Além disso, a empresa também deve devolver adequadamente a despesa da concessão de opções em suas finanças. Se a empresa definir os preços da concessão de opções bem abaixo do preço de mercado, gerará instantaneamente uma despesa, que conta contra a receita. A preocupação de retrocesso ocorre quando a empresa não divulga os fatos por trás do namoro da opção. (Para saber mais, leia O custo "real" de opções de ações, a controvérsia sobre a exoneração de opções e uma nova abordagem para compensação de capital.)

Em suma, é essa falha na divulgação - em vez do processo de backdating em si - que é o cerne do escândalo de backdating das opções.

Mas, também há algumas empresas lá fora que curvaram as regras por ambos escondendo o backdating dos investidores, e também não reservando a (s) concessão (s) como uma despesa contra ganhos. Na superfície - pelo menos em comparação com alguns dos outros executivos dos shenanigans que foram acusados ​​no passado - as opções de escândalo retroativo parecem relativamente inócuas. Mas, em última instância, pode revelar-se bastante dispendioso para os acionistas. (Para saber mais, veja Como a Era Sarbanes-Oxley afetou os IPOs.)

Custo para os Acionistas.

Outra bomba de tempo potencial, é que muitas das empresas que estão apanhadas dobrando as regras provavelmente serão obrigadas a reafirmar suas finanças históricas para refletir os custos associados às concessões de opções anteriores. Em alguns casos, os montantes podem ser triviais. Em outros, os custos podem ser em dezenas ou mesmo centenas de milhões de dólares.

No pior dos casos, a má imprensa e os reajustes podem ser o mínimo de preocupações de uma empresa. Nesta sociedade litigiosa, os acionistas quase certamente apresentarão uma ação coletiva contra a empresa para arquivar relatórios de ganhos falsos. Nos piores casos de opções de abuso de antecedentes, a bolsa de valores em que as ações da empresa ofensiva e / ou órgãos reguladores, como a Securities and Exchange Commission (SEC) ou a Associação Nacional de Concessionários de Valores Mobiliários, podem cobrar multas substanciais contra a empresa por perpetrar fraudes . (Para mais informações, consulte The Pioneers Of Financial Fraud.)

Os executivos de empresas envolvidas em escândalos de backdating também podem enfrentar uma série de outras penalidades de vários órgãos governamentais. Entre as agências que podem estar batendo na porta estão o Departamento de Justiça (por mentir aos investidores, que é um crime) e o IRS por apresentar declarações fiscais falsas.

Claramente, para aqueles que possuem ações em empresas que não jogam pelas regras, as opções de backdating representam sérios riscos. Se a empresa for punida por suas ações, seu valor provavelmente diminuirá substancialmente, colocando um dano importante nas carteiras de acionistas.

Um exemplo de vida real.

O custo total para os acionistas, neste caso, tem sido surpreendente. Embora a empresa continue a se defender contra os encargos, o estoque caiu em mais de 70% entre 2002 e 2007.

Quão grande é o problema?

Além de Brocade, várias outras empresas de alto perfil também se envolveram no escândalo retroativo. Por exemplo, no início de novembro de 2006, a UnitedHealth informou que teria que reafirmar os ganhos nos últimos 11 anos e que o montante total da atualização (relacionado a despesas de opções insatisfeitas) poderia se aproximar, ou mesmo exceder, US $ 300 milhões.

Continuará?

Além da Sarbanes-Oxley, a SEC aprovou mudanças nos padrões de listagem da NYSE e da Nasdaq em 2003 que exigem a aprovação dos acionistas para planos de compensação. Também aprovou os requisitos que exigem que as empresas descrevam os detalhes de seus planos de remuneração aos seus acionistas.

Opções de atraso.

DEFINIÇÃO de 'Options Backdating'

O processo de concessão de uma opção datada antes da data em que a empresa concedeu essa opção. Desta forma, o preço de exercício da opção concedida pode ser fixado a um preço inferior ao das ações da empresa na data de outorga. Este processo torna a opção concedida no dinheiro e de valor para o titular.

BREAKING DOWN 'Options Backdating'

Esse processo ocorreu quando as empresas só eram obrigadas a denunciar a emissão de opções de compra de ações para a SEC no prazo de dois meses após a data da concessão. As empresas simplesmente esperariam por um período em que o preço das ações da empresa caiu para baixo e, em seguida, avançou mais alto dentro de um período de dois meses. A empresa concederia a opção, mas datá-la em ou perto do seu ponto mais baixo. Esta é a opção concedida que seria reportada à SEC.

O backdating é legal?

Tenho certeza de que, de tempos em tempos, todos nos encontramos com a questão vexada dos documentos de backdating.

Um cliente ou, no caso de um colega de advogados interno (que, para os propósitos deste artigo, também será considerado um cliente), pede que você prepare um documento e, em seguida, seu coração afunda como ele diz "e tem que seja datado & rdquo; e dá uma data que já passou. É legal respeitar o pedido ou deve ser sempre recusado? Alternativamente, existe uma maneira de tentar legalmente alcançar o objetivo requerido?

Se o documento está colocando algo que & ldquo; deveria ter sido feito & rdquo; mas não tem sido, geralmente por razões fiscais ou similares, então a posição é direta. Por exemplo, se um vendedor tivesse vendido sua casa em dezembro, o vendedor poderia ter aproveitado certos benefícios fiscais. No entanto, ele só percebe isso em janeiro e, portanto, deseja dar o documento de volta para dezembro. O evento não aconteceu durante o período de tempo exigido para o benefício, então uma tentativa foi feita para fingir que isso aconteceu. Esta é uma fraude nas autoridades fiscais, uma infração penal e é provável que o advogado que preparou o documento disciplinado pelo seu regulador e, possivelmente, também tenha sido acusado como co-conspirador. Por razões óbvias, qualquer pedido de retrocesso de um documento por esses motivos deve ser desativado.

No entanto, uma explicação freqüentemente dada pela pessoa que quer dar retroceder o documento é que o documento é apenas para refletir um acordo verbal que já foi feito e que isso é apenas uma forma de documentá-lo. Em teoria, isso pareceria ser um pedido razoável, pois é apenas um acordo privado entre duas partes. O argumento é, obviamente, não válido se a transação for aquela que é exigida por lei por escrito, como uma transferência de terra. Este não é um acordo que poderia ter sido feito oralmente. No entanto, mesmo que seja um acordo que poderia ter sido feito oralmente, o advogado que prepara o acordo não tem como saber se esse é realmente o caso e que o acordo para ser totalmente documentado por ele é aquele que foi alcançado na data anterior . Ele também não tem como saber se o backdating será examinado por uma autoridade reguladora ou mesmo por uma Corte. Por exemplo, o documento será fornecido em apoio da posição tributária do partido, dando a impressão de que um contato legal assinado estava em vigor antes que fosse?

A difícil questão para um advogado responder é até que ponto ele tem que investigar a veracidade da afirmação de seu cliente de que o documento & ldquo; está apenas registrando um acordo anterior & rdquo ;? Será que ele precisa verificar para ver se isso foi realmente o caso ou ele pode assumir uma posição de avestruz e colocar sua cabeça na areia e não fazer perguntas? Existe uma obrigação para o advogado fazer pelo menos esforços razoáveis ​​para confirmar que ele está sendo informado a verdade? Infelizmente, não há uma resposta simples ou direta a isso e se resume a quão confortável o advogado estará defendendo sua posição ao concordar em retroceder o documento se seu julgamento estiver errado e as autoridades contestarem o documento, possivelmente em uma queixa criminal contra o cliente. Qual a confirmação do acordo anterior, o cliente ou a empresa para o qual o cliente (e o advogado) funcionam? O cliente é de longa data que sempre atuou corretamente no passado? Quão bem o advogado conhece o cliente? Estas são perguntas que ele provavelmente será convidado pelo juiz ou regulador se as coisas der errado e para o qual ele precisará de respostas convincentes.

Existem algumas maneiras pelas quais o advogado pode se dar alguma proteção em concordar com tal pedido, mas não são infalíveis. Por exemplo, se pretender retroceder um documento para efeitos de registro de um acordo verbal anterior, ele ainda deve ser redigido de forma a evitar a impressão incorreta de que ele realmente foi assinado na data indicada. A melhor maneira de conseguir isso é declarar abertamente no documento que está registrando um acordo verbal anterior feito, e assim acontece com uma data específica e, em seguida, data da data atual em que foi assinada. A posição é então clara para todos os que posteriormente olham para o documento. Outra maneira é declarar no início do documento que ele é feito & ldquo; a partir de & rdquo; a data necessária. No entanto, a data real da assinatura deve, no entanto, ser estabelecida na cláusula de atestado no final para evitar quaisquer alegações de que o documento foi intencionalmente enganador. Escusado será dizer, mesmo esses métodos de & ldquo; backdating & rdquo; um documento não deve ser usado quando não houve acordo prévio e o documento é apenas uma tentativa de falsa impressão de que algo ocorreu em uma data anterior ao que fazia. Porque até mesmo colocando & ldquo; a partir de & rdquo; uma certa data não protegerá o advogado de uma implicação em um ato criminoso se o propósito do backdating for realmente defraudar ou enganar o taxman, qualquer autoridade reguladora ou mesmo qualquer outro indivíduo e o advogado sabia ou deveria ter sabido que este era o caso .

Assim, como pode ser visto, a questão do backdating pode ser controversa. Não é direto e pode dar problemas a qualquer advogado que concorda em retroceder um documento, mesmo que ele deixe claro no documento que ele está retroativo, pois ele deve ter cuidado para garantir que ele saiba por que o documento está sendo retroativo e que está sendo feito por uma razão legítima. Portanto, se tiver dúvidas, é melhor dizer & ldquo; no & rdquo; ou para obter aconselhamento jurídico externo, se apropriado.